刑法的伦理基础

刑法与伦理道德的关系是一个关涉到刑法根基的重大问题，也是一个影响刑法立法、刑事司法的重要实践问题，极富挑战性。在现代法学研究中。否定法律和道德之间的关联的形式主义法学占据着理论主导地位，刑法与道德的关联问题几乎成了理论禁区，国内外鲜有针对这一问题的专门论著。《刑法的伦理基础》从历史学、哲学、伦理学、行为学等学科领域吸纳元气，花费了不少心血。专著重点探讨了刑法与伦理的基本关系，以期为刑法合理化提供价值方向。以现代文明和现代刑法面临的危机为切入点，专著结合历史事实，在人性——道德——伦理——法律——刑法的逻辑关系中。推导出刑法不得违背民众的是非善恶观念的结论。并对刑法适用(解释)的立场、方法进行了独具特色的论述。
本书重点探讨了刑法与伦理的基本关系，以期为刑法合理化提供价值方向。此书以现代文明和现代刑法面临的危机为切入点，结合历史事实，在人性一道德一伦理一法律一刑法的关系中，推导出刑法不得违背民众的是非善恶观念的结论，并提出了刑法适用解释的伦理立场与方法。
现代人类面临着空前的威胁：在人与自然的关系上，人类对自己赖以生存的自然环境的掠夺式开发利用，使现代人类面临着来自大自然的严厉惩罚；在人与人的关系上，以往的各种社会策略不仅未能使人类摆脱冲突、贫困、犯罪和战争，反而使全人类陷入了核威胁、恐怖主义之类的严重危机之中。在现代文明危机面前，人们希望现代法治成为救赎人类的重要力量，希望现代刑法能够成为最后一根救命稻草。然而，现代刑法似乎不堪重托——伴随着刑法规范的极度膨胀和刑罚适用量的迅猛增加，刑法效能却呈现出急剧下降之势。这招致了社会公众的普遍反感：个人主义者谴责刑法的适用范围过宽，集体主义者指责刑法对犯罪打击不力。刑法实践的失败，呼吁刑法理论重新反思以往的制度规范，为立法者提供恰当的刑法改进方案。但是，令人焦虑的是，现代刑法学似乎并没有从睡梦中清醒过来，而是一味沉迷于构筑学术壁垒、开展无谓的学术争论之中，在严峻的社会形势和神圣的理论使命面前束手无策、备显窘态。在包括刑事立法者和司法人员在内的社会公众的心目中，刑法理论几乎成了与刑法实务无关的“说法”。危机和困境迫使我们反思以往的刑法和刑法理论，重新设计刑法的未来。

张武举，男，1 971年生，汉族，河南省洛阳市汝阳县人，法学博士，西南政法大学副教授，硕士研究生导师，主要从事刑事法基本理论研究。

第一章 危机与出路(代序)
第一节 文明危机中的现代法治
一、现代文明危机的表征
二、现代文明危机的根源
三、现代法治的目标
第二节 现代刑法面临的危机
一、刑法规范过度膨胀
二、刑罚效能低下
三、现代刑法危机的根源／2l
第三节 现行刑法学的困境及出路
一、内部困境
二、外部责难
三、现代刑法学的出路

第二章 人性、伦理与法律
第一节 人性与道德
一、人性的认识路径
二、人性的内容
第二节 伦理乃是最基本的道德
一、伦理的概念
二、伦理不同于一般的道德
三、伦理是最为抽象、最为稳定和持久的道德
第三节 伦理的价值与载体
一、伦理的价值
二、伦理的载体
第四节 法律的伦理根基
一、法律的必要性
二、法律产生的可能性
三、法律的产生过程
四、法律的本质
五、法律的正义法则和效力法则

第三章 刑法的伦理特性
第一节 刑法的渊源
一、刑法精神的伦理渊源
二、刑法规范的伦理渊源
第二节 刑法的地位和法律特性
一、刑法的社会地位
二、刑法的法律特性
第三节 刑法是最具伦理性的法律
一、独特的调整对象决定了刑法是最具伦理性的法律
二、独特的调整手段决定了刑法是最具伦理性的法律
三、独特的调整方式决定了刑法是最具伦理性的法律
第四节 刑法基本范畴的伦理内涵
一、犯罪
二、行为，
三、刑事责任
四、刑罚
第五节 刑法效益的伦理前提
一、刑法也须讲效益
二、刑法效益原则并不排斥伦理
三、合乎伦理是刑法取得良好守法效益的前提
四、合乎伦理是取得良好司法效果的保障

第四章 刑法史的伦理解读
第一节 刑法诞生历程的伦理解读
一、诞生之初的人类刑法
二、刑法诞生的伦理解读
第二节 古代刑法的伦理解读
一、古代刑法的特征／19l
二、古代刑法的伦理解读
第三节 近代刑法特征的伦理解读
一、近代刑法的特征
二、近代刑法的伦理解读

第五章 现代刑法尤其需要强调伦理
第一节 现代刑法不可能道德中立
一、中立论的现代论调
二、中立论的谬误
第二节 现代刑法所处的特殊时代背景
一、民主和宪政的发展
二、“全球化”的深入
三、现代法治的基本使命
第三节 现代刑法的伦理立场
一、排斥民众的是非善恶共识是无理的
二、尊崇民众的是非善恶共识是现代民主、宪政的要求
三、尊崇民众的是非善恶共识是现代刑法立法正义的要求
四、尊崇民众的是非善恶共识是现代刑事司法正义的要求

第六章 中国刑法的特殊伦理使命
第一节 “和而不同”与中国刑法学
一、“和而不同”的传统哲理
二、多元文化中的中国刑法学
第二节 中国传统刑法的伦理特色
一、中国传统刑法文化源起于伦理思想
二、“伦理法”特色的定格及其影响
三、罪、恶冲突的中国传统式解决
第三节 西方现代刑法的伦理复归
一、西方法治思想源起于德治思想
二、中世纪西方刑法的伦理滥觞
三、罪、恶冲突的近代“西方式”解决
四、20世纪以来西方刑法学的伦理复归
第四节 弘扬中国伦理法传统
一、本土文化的价值
二、刑法全面“西化”行不通
三、弘扬中国传统刑法特色的指导思想

第七章 刑法适用解释的伦理要求
第一节 现代刑法适用解释的必要性与特殊性
一、刑法适用解释的必要性
二、刑法适用解释的特殊性
第二节 刑法解释的伦理立场与方法
一、对以往刑法解释思想理论的质疑和追问
二、伦理解释论的主旨与理论优越性
三、伦理解释论的现实可行性
四、对两种刑法解释观念的否定
五、余论--关于刑法解释的主体和方法
主要参考文献

（二）人的行为是有规律的
的确，个体行为是一切社会现象的基础，也是我们探讨人性的唯一路径。然而，人是复杂的社会生物，在广阔的社会历史和广袤的地域空间中，人的行为表现得异彩纷呈、千姿百态。但这并不意味着人类行为是随意的、杂乱无章的。相反，人类行为有共同性或者规律性的一面：不同区域的人类文化总是呈现出惊人的相似性；算命先生对他人命运的预测往往有几分准确；富有经验的商人总能对交易伙伴的行为作出正确的估计……都能够为“人类行为是有规律性的”提供佐证。实际上，如果人类行为是没有规律的，那人类社会就会是一个比疯人院更杂乱无章的场所，我们根本无法想象自己能够在这样的环境中生活上哪怕只是一天。如果谁不相信“人类行为是有规律性的”，那就想象一下人在受到侮辱后的普遍反应，或者干脆亲身体验一下无故辱骂他人的后果吧。我想，在无故辱骂100个成年人之后，你至少会被揍50次，另外30次辱骂可能会把你送上法庭，最后20次则可能把你送进精神病院。