国家赔偿法律问题研究——宪政论丛

十年来的国家赔偿实践，使我们对国家赔偿的观念、理论、制度安排、理解认识以及应用等，有了一个重新审视的基础。在这个实践基础上，人们发现了问题，并分析研究问题，进而提出解决问题的理论思路和制度方案。本书正是在这种丰富实践和理论研究成果的基础上形成的一些研究心得。 这些研究心得，是沿着国家赔偿主要问题这个线过和思路展开和选择。诸如赔偿范围问题，赔偿标准问题，赔偿归责原则问题，赔偿程序问题，赔偿要件问题，赔偿经费问题，已经赔偿责任的适用关系问题等。在研究方法上，尽量做到理论与实践的结合，所以使用了较多的案例、事例及其分析。希望这些理论研究和实证分析对从事理论研究和立法司法实践的同行会有所裨益。

杨小君（本名杨小军），男、汉族，浙江义乌人，1959年5月生于四川简阳，硕士，国家行政院法教研部副主任、教授，中国法学会行政法学会副会长，北京大学公法研究中心兼职研究员，西北政法学院硕士生导师。
曾经和正在主持的部委、国家课题五项包括行政诉讼案范围、行政复议、行政处罚、行政诉讼、国家赔偿等，公开发表论文100余篇，出版教材20部，学术专著4部。

第一章国家赔偿责任的理论基础
一、有关国家赔偿责任理论基础的学说
二、我国国家赔偿责任的理论基础
第二章国家赔偿的范围
一、国家赔偿范围的规定模式
二、抽象行政行为与国家赔偿赔偿范围
三、怠于履行职责行为与国家赔偿范围
四、权利与国家赔偿范围
五、公共设施与国家赔偿范围
六、法院行使职权行为与国家赔偿范围
七、监视居住、取保候审、超期羁押或变相超期羁押、轻罪重判等与国家赔偿范围
八、错拘、错捕与国家赔偿范围
九、免除国家赔偿责任的事项范围
第三章 国家赔偿的归责原则
一、《国家赔偿法》规定的归责原则
二、归责原则的主张与依据
三、归责原则存在的问题与分析
四、外国国家赔偿归责原则的分析
五、我国国家赔偿归责原则的建议
第四章国家赔偿标准
一、国家赔偿标准的法律规定
二、国家赔偿标准的比较
三、国家赔偿标准的分析
第五章国家赔偿的程序
一、先行处理程序的问题
二、确认程序的问题
三、决定赔偿程序的问题
四、执行赔偿程序的问题
五、国家赔偿的主体问题
六、共同赔偿义务机关问题
七、国家赔偿请求人资格问题
第六章 国家赔偿责任的构成要件
一、侵权行为主体的问题
二、侵权行为的问题
三、损害后果的问题
四、因果关系的问题
第七章国家赔偿经费
一、经费不足与解决方案
二、不立预算经费与解决方案
三、机关赔偿与解决方案
第八章 国家赔偿责任的适用

第一章 国家赔偿责任的理论基础
《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）①第28条规定：“财产已经拍卖的，给付拍卖所得的价款。”确定这个赔偿标准的根据，不是财产所有人的实际损失，而是国家通过拍卖程序所得的价款，国家得到多少就赔偿多少，而不是受害人损失多少就赔多少。另外，对于国家赔偿条件的认识，实践中对错拘、错捕的认识分歧很大，有的认为拘留、逮捕只有在违反拘留、逮捕条件、程序等规定的前下才能赔偿被拘留、被逮捕之人；有的认为，只要被拘留、逮捕之人最终被释放或不追究责任的，就是错拘、错捕，就应当赔偿。前一种观点是以国家机关是否有错为根据的，后一种观点主要是以被羁押之人是否有损失为根据的。为什么赔偿的标准不是实际损害赔偿标准而是其他法定标准？根本原因还是因为国家赔偿责任的主体是国家，赔多赔少的问题实际上是赔与不赔问题的延伸。为什么无罪之人被羁押的损害不一定都要赔偿？为什么除了被羁押之人受到损害这个条件外，还取决于羁押机关是否有错？这种认识的背后隐藏着赔偿就是惩戒性质责任的观念，赔偿了就是做错了，做错了就要追究相应的责任。
上述规定和认识，反映出在国家赔偿责任性质上还有些问题需要讨论。国家赔偿责任究竟是一种什么样的责任？是弥补性质的责任还是惩戒性质的责任？国家作为主权者为什么还要赔偿个人的损害？10年前我们制定《国家赔偿法>时，这一根本性问题有些解决了，有些还没有解决，或者说还没有完全解决，以至于人们在讨论分析很多国家赔偿具体问题的时候，最终不得不追根溯源到国家赔偿责任的基础理论层面。