宪政论丛：行政特许的私法分析

本书首次从私法视角对行政特许制度进行了全面，系统的研究，在行政特许的理论中引入了私法的理念，并在私法的理论框架中对行政特许的客体、功能、法律构造，特许权的法律性质和地位等基本问题进行了深入的探讨和理论构建，形成了一个较为完整的行政特许理论体系。在此基础上，对我国行政特许立法和实践的改进和完善提出了建设性的构想和建议，对完善我国行政特许法律体系有重要的参考价值。

王智斌 女，四川成都人，1971年出生。分别于1989-1993、1993一1996、2004-2007年就读于西南政法大学，取得法学学士学位、民商法硕士学位、民商法博十学位。1996年硕士研究生毕业后一直在珠海市人大常委会从事地方立法工作，现任法制工作委员会副主任。在Ⅸ政法论坛》、《行政法学研究》等期刊上发表专业论文近十篇，部分文章观点为《新华文摘》、《中国社会科学文摘》转载；在《法制日报》、《检察日报》、《人民法院报》等报刊上发表专业文章多篇。

序
导读
引论
第一章 行政特许的概念——与民事许可相比较
第一节 民事许可与行政许可
第二节 行政特许的概况
第三节 行政特许的界定
小结

第二章 行政特许的客体——国家公产的论争
第一节 公产的概念
第二节 公产的性质
第三节 公产的构成
小结

第三章 行政特许的功能——以知识产权为进路
第一节 行政特许与知识产权
第二节 资源的类型化
第三节 资源的分散利用
小结

第四章 行政特许的构造——契约关系的审视
第一节 行政特许的授予
第二节 特许合同的性质
第三节 多元视角下的行政特许
小结

第五章 特许权的性质——以公权私权为语境
第一节 财产权构造中的特许权
第二节 公权私权语境下的特许权
小结

第六章 特许权的地位——物债二元结构的考察
第一节 物权抑或债权：特许权的本质
第二节 法定还是自由：特许物权的创设
第三节 用益物权抑或准物权：特许权的定位
小结

第七章 行政特许的实例分析——以出租车经营许可为例
第一节 数量管制
第二节 主体管制模式
第三节 车辆管制模式
小结

第八章 《行政许可法》的创新与缺憾
第一节 听证程序：行政权力的软化与听证方式的挂一漏万
第二节 行政特许：私法方法的运用与特许的滥用
第三节 信赖保护：行政许可财产权属性的确立及其不彻底性

第九章 建立公私法兼容的行政特许制度
第一节 行政特许范围的完善
第二节 行政特许配置方式的完善
第三节 行政特许效力的完善
后记

一、国外与特许有关的概念

在德国，法律上没有特许的统一定义，在行政法理论中有“控制性许可”与“特别许可”之分。在控制性许可中，行政机关在具体事件中事先审查是否违反特定的实体法规定，只要该行为符合实体法律规定即予以许可。控制性许可就好像高高竖起的栏杆，栏杆控制之下的便不得入内。如建设许可、职业法上的许可（旅店经营许可、零售业许可）、联邦公害防治法上的设施许可。特别许可，是法律将某种行为作为具有社会危害性或者不符合社会理想的行为予以普遍禁止，但在特别规定的例外情况下又赋予当事人从事该禁止行为的自由，籍此消除因法律的严格规定而产生的困境。因此，特别许可，又称为豁免或者免除。如议会周围一定区域不得集会，但特别许可除外。二者的区别主要在于：控制性许可是权利自由行使的恢复，它是在出于预防性控制的需要对某些活动自由予以临时、普遍限制的情况下对活动自由的恢复，而特别许可则扩大了公民权利的范围，公民据此可以从事法律禁止、但例外情况下准许的行为。②
在法国，特许一词（La concession）在行政法上经常使用，但没有确定的意义。通常是指和行政机关签订合同，得到特别允许做某种行为，或使用公产的权利，不是公务的管理方式，例如，公产制度中道路独占使用的特许。公务的特许与此不同，是公务管理的一种方式。法国行政法上的公务特许是指行政主体和其他法律主体签订合同，由后者以自己的费用和责任管理某种公务，管理活动的费用和报酬来自使用人的收费，盈亏都由受特许人承担。③
在日本，“许可”与“特许”和“认可”是不同的。“许可”是指对法律规定的一般禁止的行为，在特定场合、对特定的人解除其禁止的行政行为。