国家赔偿法实务指导

第一章 总则：
一、为什么国家赔偿法应当根据宪法制定，它们的主要关系是什么？
首先，从法的位阶差异的客观性和法的效力而言，国家赔偿法应当根据宪法制定。在现代法治国家，宪法具有崇高的地位。它是保障一国国民的基本权利、组织国家机构、确立一国国家秩序的根本大法。我国宪法修正案确立了“依法治国”的国家治理模式和“建设社会主义法治国家”的宏伟目标。在大力倡导依法治国的今天，依法治国首先是依宪治国。宪法序言中指出，宪法“是国家的根本法，具有最高的法律效力”，宪法第5条进一步规定了“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。”可见，在我国，宪法作为国家的根本法，不仅在法律规范体系中居于最高地位并具有最高法律效力，而且在整个社会
规范体系中也同样居于最高地位并具有最高法律效力。国家赔偿法作为由全国人大常委会通过的一般性法律，是不能与宪法相抵触的。一切与宪法相抵触的法律将归于无效。判断法律是否符合宪法需要相应的机制，在违宪审查制度相对发达的国家，宪法法院、宪法委员会或普通法院承担这一职能。虽然国家赔偿法是根据宪法制定的，但不能由此而断定国家赔偿法的所有条文就完全符合宪法。在我国，法律也存在违宪的可能，而其纠正机制目前主要靠全国人大及其常委会的自我纠正。立法法则对法律以下的规范性文件的违宪和违法规定了一定的纠正机制。我国的违宪审查机制有待于进一步改进。
其次，从落实宪法规定的公民的基本权利的内容而言，国家赔偿法应当依据宪法制定，这是公民基本权利通过法律得以具体化的体现。我国宪法在第41条规定了“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利；对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为，有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利，但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。对于公民的申诉、控告或者检举，有关国家机关必须查清事实，负责处理。任何人不得压制和打击报复。由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。”
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